AI y M&A NDAs: Gestionando los Riesgos de la Inteligencia Artificial en Acuerdos de Confidencialidad
La inteligencia artificial está transformando rápidamente la forma en que se evalúan, modelan y ejecutan las transacciones de fusiones y adquisiciones (M&A). En este contexto, los compradores y sus asesores utilizan cada vez más herramientas de IA en el proceso de debida diligencia para revisar salas de datos, resumir contratos e identificar patrones de riesgo.
El uso de IA genera tensión entre el deseo del comprador de revisar de manera eficiente y exhaustiva los materiales de debida diligencia de un vendedor y el deseo comprensible del vendedor de mantener la confidencialidad de dichos materiales. En una transacción típica de M&A, un vendedor comparte información altamente sensible bajo un acuerdo de confidencialidad (NDA), que incluye secretos comerciales, estados financieros, contratos con clientes y proveedores, información tecnológica propietaria e información sobre empleados.
Preocupaciones sobre el Uso de IA en la Debida Diligencia de M&A
Históricamente, los compradores y sus asesores revisaban los materiales de debida diligencia manualmente. Hoy en día, muchas empresas buscan utilizar herramientas de IA para:
- Resumir grandes volúmenes de contratos
- Identificar disposiciones de cambio de control
- Extraer datos financieros
- Señalar problemas regulatorios o de cumplimiento
- Analizar patrones de riesgo en documentos
A pesar de estas eficiencias, no todas las plataformas de IA son compatibles con las obligaciones tradicionales de NDA. Muchas herramientas de IA disponibles públicamente operan bajo términos de servicio que entran en conflicto con las disposiciones de confidencialidad estándar en M&A.
Por ejemplo, algunas herramientas de IA retienen entradas de usuarios para mejorar sus modelos o para análisis internos. Si se carga información confidencial en dichos sistemas, esa retención puede entrar en conflicto con los requisitos de un NDA, como: (i) utilizar la información únicamente para evaluar la transacción; (ii) prevenir la divulgación a terceros no autorizados; o (iii) devolver o destruir la información confidencial a solicitud.
Evolución de los NDAs de M&A para Abordar la IA
Los NDAs tradicionales no fueron redactados teniendo en cuenta la IA. A medida que la tecnología se integra en los procesos de debida diligencia, los acuerdos de confidencialidad se están revisando cada vez más para abordar directamente los riesgos relacionados con la IA.
Los asesores de transacciones están respondiendo de varias maneras. Algunos vendedores ahora incluyen disposiciones que:
- Prohíben cargar información confidencial en plataformas de IA públicas o de código abierto
- Restringen el uso de herramientas de IA que retienen datos o utilizan entradas para el entrenamiento de modelos
- Requieren consentimiento previo por escrito antes de usar IA en la debida diligencia
En reconocimiento de la prevalencia de la IA, tanto vendedores como compradores no están simplemente prohibiendo la IA. En cambio, las partes están implementando límites en el uso de la IA para proteger la información del vendedor y evitar un incumplimiento por parte del comprador. Esto puede incluir disposiciones que permiten el uso de herramientas de IA seguras y de grado empresarial o sistemas de IA en entornos cerrados.
Protección de Secretos Comerciales y la IA en Transacciones de M&A
Para las empresas cuyo valor empresarial se basa en tecnología propietaria, modelos de datos, algoritmos o listas de clientes, el mal uso de la IA plantea un riesgo elevado.
Bajo la ley de secretos comerciales, la protección depende de mantener salvaguardias razonables. Cargar datos confidenciales en sistemas de IA no seguros puede argumentarse que: (i) destruye la secrecía; (ii) demuestra una falta de implementación de medidas de protección razonables; o (iii) renuncia a las protecciones que sustentan la valoración.
Orientación Práctica para Compradores y Vendedores
Para Compradores
Antes de utilizar IA en la debida diligencia:
- Revisar cuidadosamente el NDA en busca de restricciones tecnológicas
- Confirmar si los proveedores de IA retienen o entrenan con datos de entrada
- Coordinar con el asesor legal antes de cargar materiales sensibles
- Considerar entornos de IA empresariales o privados
Para Vendedores
Al redactar o negociar un NDA de M&A:
- Evaluar si las restricciones de IA son apropiadas dada la naturaleza de la información confidencial
- Abordar la IA explícitamente en lugar de confiar en un lenguaje de confidencialidad general
- Confirmar que las disposiciones de devolución y destrucción sean tecnológicamente viables
- Alinear las protecciones del NDA con la estrategia de preservación de secretos comerciales
Una redacción clara reduce disputas y señala sofisticación en el proceso de transacción.
