AI e NDA nelle M&A: Gestire i Rischi dell’Intelligenza Artificiale negli Accordi di Riservatezza
L’intelligenza artificiale sta rapidamente trasformando il modo in cui le transazioni di M&A vengono valutate, modellate ed eseguite. Nelle fusioni e acquisizioni, acquirenti e loro consulenti utilizzano sempre più strumenti di intelligenza artificiale nel processo di due diligence per esaminare le sale dati, riassumere i contratti e identificare schemi di rischio.
L’uso dell’IA crea tensione tra il desiderio di un acquirente di esaminare in modo efficiente e approfondito i materiali di due diligence di un venditore e il comprensibile desiderio di quest’ultimo di mantenere la riservatezza di tali materiali. In una tipica transazione M&A, un venditore condivide informazioni altamente sensibili sotto un accordo di non divulgazione (NDA), inclusi segreti commerciali, bilanci e proiezioni finanziarie, contratti con clienti e fornitori, informazioni tecnologiche riservate e informazioni sui dipendenti.
Pertanto, l’uso dell’IA nel processo di due diligence solleva una domanda fondamentale: il caricamento di informazioni riservate in uno strumento di IA viola l’NDA? Nell’attuale ambiente di affari, la questione non è più se l’IA verrà utilizzata nella due diligence, ma se l’NDA la affronta adeguatamente. Parti sofisticate stanno ora negoziando disposizioni esplicite relative all’IA negli accordi di riservatezza per evitare violazioni non intenzionali, proteggere i segreti commerciali e preservare il valore dell’affare.
Perché l’Uso dell’IA nella Due Diligence M&A Solleva Preoccupazioni per le NDA
Tradizionalmente, acquirenti e loro consulenti esaminavano i materiali di due diligence manualmente. Oggi, molte aziende cercano di utilizzare strumenti di IA per:
- Riassumere grandi volumi di contratti
- Identificare disposizioni di cambio di controllo
- Estrarre dati finanziari
- Segnalare questioni normative o di conformità
- Analizzare schemi di rischio attraverso i documenti
Sebbene queste efficienze siano attraenti, non tutte le piattaforme di IA sono compatibili con le obbligazioni NDA tradizionali. Molti strumenti di IA disponibili pubblicamente operano sotto termini di servizio che sono in conflitto con le disposizioni di riservatezza standard delle M&A.
Ad esempio, alcune piattaforme di IA conservano gli input degli utenti per migliorare i loro modelli o per analisi interne. Se informazioni riservate vengono caricate in tali sistemi, quella conservazione può entrare in conflitto con i requisiti di un NDA che stabilisce di: (i) utilizzare le informazioni esclusivamente per valutare la transazione; (ii) prevenire la divulgazione a terzi non autorizzati; o (iii) restituire o distruggere le informazioni riservate su richiesta.
Un altro esempio è che i termini di alcuni fornitori di IA concedono al fornitore una licenza per utilizzare i contenuti inviati. Anche se tale utilizzo è limitato o anonimizzato, la concessione di diritti potrebbe: (i) costituire una divulgazione proibita; (ii) superare l'”uso consentito” ai sensi dell’NDA; o (iii) compromettere le protezioni dei segreti commerciali.
Infine, la maggior parte delle NDA limita la divulgazione a “Rappresentanti” definiti, come dipendenti, funzionari, dirigenti, fonti di finanziamento e consulenti professionali. Un fornitore di piattaforma di IA potrebbe non qualificarsi come rappresentante autorizzato ai sensi dell’NDA.
Come si Evolvono le NDA M&A per Affrontare l’IA
Le NDA tradizionali non erano redatte tenendo conto dell’IA. Con l’integrazione della tecnologia nei processi di due diligence, gli accordi di riservatezza vengono sempre più rivisti per affrontare direttamente i rischi legati all’IA.
Gli avvocati delle transazioni stanno rispondendo in diversi modi. Alcuni venditori ora includono disposizioni che:
- Vietano il caricamento di informazioni riservate su piattaforme di IA pubbliche o open-source
- Limitano l’uso di strumenti di IA che conservano dati o utilizzano input per l’addestramento dei modelli
- Richiedono il consenso scritto prima di utilizzare l’IA nella due diligence
Detto ciò, in riconoscimento della diffusione dell’IA, venditori e acquirenti non stanno semplicemente vietando l’IA. Piuttosto, le parti stanno implementando regole per l’uso dell’IA per proteggere le informazioni di un venditore e evitare una violazione da parte dell’acquirente. Ciò può includere disposizioni che consentono strumenti di IA sicuri, di grado aziendale o sistemi di IA chiusi e privati. Questi tipi di piattaforme generalmente hanno garanzie contrattuali riguardo all’isolamento dei dati, nessun addestramento sui dati degli utenti e capacità di cancellazione.
Aggiungere queste regole garantisce che l’uso degli strumenti di IA sia conforme agli standard di riservatezza di un NDA e previene la divulgazione oltre i rappresentanti autorizzati. Questo approccio equilibrato riconosce i benefici di efficienza dell’IA preservando l’integrità delle informazioni riservate.
Protezione dei Segreti Commerciali e IA nelle Transazioni M&A
Per le aziende il cui valore d’impresa è guidato da tecnologia proprietaria, modelli di dati, algoritmi o liste di clienti, l’abuso dell’IA presenta un rischio maggiore.
Ai sensi della legge sui segreti commerciali, la protezione dipende dal mantenimento di salvaguardie ragionevoli. Caricare dati riservati in sistemi di IA non sicuri può essere sostenuto per: (i) distruggere la segretezza; (ii) dimostrare la mancanza di misure protettive ragionevoli; o (iii) rinunciare alle protezioni che sostengono la valutazione.
In aste competitive o acquisizioni strategiche, anche un indebolimento teorico dello status di segreto commerciale può influenzare materialmente il potere negoziale, rendendo cruciale un NDA redatto correttamente.
Indicazioni Pratiche per Acquirenti e Venditori
Per gli Acquirenti
Prima di utilizzare l’IA nella due diligence:
- Esaminare attentamente l’NDA per restrizioni tecnologiche
- Confermare se i fornitori di IA conservano o addestrano sui dati di input
- Coordinarsi con consulenti legali prima di caricare materiali sensibili
- Considerare ambienti di IA aziendali o privati
L’efficienza non dovrebbe avvenire a spese della conformità contrattuale o della credibilità dell’affare.
Per i Venditori
Quando si redige o si negozia un NDA M&A:
- Valutare se le restrizioni sull’IA siano appropriate considerando la natura delle informazioni riservate
- Affrontare esplicitamente l’IA piuttosto che fare affidamento su un linguaggio di riservatezza generale
- Confermare che le disposizioni di restituzione e distruzione siano tecnologicamente fattibili
- Allineare le protezioni dell’NDA con la strategia di preservazione dei segreti commerciali
Una redazione chiara riduce le controversie e segnala la sofisticazione nel processo di transazione.
