AI et M&A NDAs : Gérer les risques liés à l’intelligence artificielle dans les accords de confidentialité
L’intelligence artificielle transforme rapidement la manière dont les transactions de fusions et acquisitions (M&A) sont évaluées, modélisées et exécutées. Dans ce contexte, les acheteurs et leurs conseillers utilisent de plus en plus des outils d’IA dans le processus de due diligence pour examiner les salles de données, résumer les contrats et identifier les schémas de risque.
Les préoccupations liées à l’utilisation de l’IA dans la due diligence M&A
La tension entre le désir d’un acheteur d’examiner efficacement et en profondeur les matériaux de diligence raisonnable d’un vendeur et le désir compréhensible d’un vendeur de maintenir la confidentialité de ces matériaux est croissante. Dans une transaction M&A typique, un vendeur partage des informations sensibles sous un accord de non-divulgation (NDA), y compris des secrets commerciaux, des états financiers et des projections, des contrats clients et fournisseurs, des informations technologiques propriétaires et des informations sur les employés.
L’utilisation de l’IA dans le processus de diligence raisonnable soulève donc une question fondamentale : le téléchargement d’informations confidentielles dans un outil d’IA viole-t-il le NDA ? Dans l’environnement actuel des transactions, la question n’est plus de savoir si l’IA sera utilisée dans la diligence, mais si le NDA l’aborde correctement. Les parties sophistiquées négocient maintenant des dispositions explicites concernant l’IA dans les accords de confidentialité pour éviter les violations involontaires, protéger les secrets commerciaux et préserver la valeur de l’accord.
Évolution des NDA M&A pour prendre en compte l’IA
Les NDA traditionnels n’ont pas été rédigés avec l’IA à l’esprit. À mesure que la technologie devient intégrée dans les processus de diligence, les accords de confidentialité sont de plus en plus révisés pour aborder directement les risques liés à l’IA. Les avocats de la transaction réagissent de plusieurs manières. Certains vendeurs incluent désormais des dispositions qui :
- Interdisent le téléchargement d’informations confidentielles dans des plateformes d’IA publiques ou open-source.
- Restreignent l’utilisation d’outils d’IA qui conservent des données ou utilisent des entrées pour l’entraînement des modèles.
- Exigent un consentement écrit préalable avant d’utiliser l’IA dans la diligence.
Cependant, en reconnaissant la prévalence de l’IA, les vendeurs et les acheteurs ne bannissent pas simplement l’IA. Au contraire, les parties mettent en place des garde-fous autour de l’utilisation de l’IA pour protéger les informations du vendeur et éviter une violation par l’acheteur.
Protection des secrets commerciaux et de l’IA dans les transactions M&A
Pour les entreprises dont la valeur d’entreprise est déterminée par des technologies propriétaires, des modèles de données, des algorithmes ou des listes de clients, l’utilisation abusive de l’IA pose un risque accru. En vertu de la loi sur les secrets commerciaux, la protection dépend du maintien de mesures de sauvegarde raisonnables. Le téléchargement de données confidentielles dans des systèmes d’IA non sécurisés peut être argumenté comme détruisant le secret, démontrant un échec à mettre en œuvre des mesures de protection raisonnables, ou renonçant aux protections qui sous-tendent la valorisation.
Conseils pratiques pour les acheteurs et les vendeurs
Pour les acheteurs :
Avant d’utiliser l’IA dans la diligence, il est conseillé de :
- Examiner attentivement le NDA pour des restrictions technologiques.
- Confirmer si les fournisseurs d’IA conservent ou entraînent des données d’entrée.
- Coordonner avec un conseiller juridique avant de télécharger des matériaux sensibles.
- Envisager des environnements d’IA d’entreprise ou privés.
La recherche d’efficacité ne doit pas se faire au détriment de la conformité contractuelle ou de la crédibilité de l’accord.
Pour les vendeurs :
Lors de la rédaction ou de la négociation d’un NDA M&A, il est important de :
- Évaluer si des restrictions concernant l’IA sont appropriées compte tenu de la nature des informations confidentielles.
- Aborder explicitement l’IA plutôt que de s’appuyer sur un langage de confidentialité général.
- Confirmer que les dispositions de retour et de destruction sont technologiquement réalisables.
- Aligner les protections du NDA avec la stratégie de préservation des secrets commerciaux.
Une rédaction claire réduit les litiges et signale la sophistication dans le processus de transaction.
